软件开发合作半途而废 到底谁应承担违约责任

　　主持人语

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□记者  徐荔

签订合同，根据双方协议办事，这是合情合理的事。但是张先生日前遇到了疑惑，3年前他们公司与甲方签订合同，并完成了任务，但是对方却一直拖延支付剩余的合同款。张先生的公司催讨无果也就作罢。没想到，最近甲方突然找上门来，说是要支付钱款，并讨要当年合作的软件代码，否则就要起诉。张先生虽觉得此事是对方理亏，可若要真打官司，自己真的占理吗？

律师分析，张先生公司和甲方到底谁违约，应当以双方签订的软件开发合同为基础，确认各方是否按合同全面履行了自己的义务。同时，要注意合同的签订日期，看是否已超过诉讼时效。如若对方起诉，张先生的公司可以请公司的法定代表人代表公司应诉，亦可委托法律规定的诉讼代理人应诉。

【事由】

2016年初，张先生的公司和甲方签订了一份软件开发合同，甲方委托张先生的公司开发一款APP软件。当时，甲方支付了70%的合同款后，张先生的公司就开发完成了软件，并供甲方验收。然而，甲方验收后却以各种理由推脱支付剩余的合同款项，要求过段时间再付钱。张先生回忆，他们经过半年的交涉催款都没有结果，而在此期间，对方已经将该APP软件发布使用。

由于时间太久，张先生的公司一直没有要回钱款，就认定该合同作废，不过他们没有和甲方签订解除合同的协议，没有起诉甲方，也没把软件代码交给甲方。

近日，甲方突然又与张先生的公司联系，要求继续之前的软件开发项目，他们可以支付之前的尾款，让张先生的公司给出软件代码。但是，张先生的公司人员已经解散（公司还没注销），相关的代码和之前的催款证据也无法找寻，他们也不准备要这笔尾款了。

张先生听说甲方要提起诉讼，他不解，这件事情到底是谁违反合同在先？是否一定要按照对方说的接收尾款交出代码？

【分析】

上海恒业律师事务所崔瑶律师认为，张先生的公司与甲方谁违约，应当以双方签订的软件开发合同为基础，确认各方是否按合同全面履行的自己的义务。如根据合同约定，张先生的公司已经按约履行了全部合同义务，甲方却没有付尾款，则甲方的行为明显是违约的，应当承担违约责任。

崔瑶律师分析，从双方合同的签订日期看，约定甲方支付尾款的时间至今应该尚未超过诉讼时效，建议张先生的公司继续向甲方催讨钱款，以免过了诉讼时效丧失胜诉权。

至于张先生的公司没将软件代码交给甲方，与甲方未付尾款，到底是谁违反合同在先？应先判断提供代码是否属于张先生公司应履行的合同义务，如果提供代码并没有在合同中约定，则张先生的公司自始至终不存在违约行为。

当然，如果合同约定了张先生的公司应提供代码，则应进一步查阅合同约定义务的履行时间，这样才能判断谁违约在先。崔瑶律师举例，假如合同约定甲方支付尾款后，张先生公司再给付代码，则现因甲方未支付尾款，张先生的公司就无需支付代码，仅甲方违约。

如合同并没有约定支付尾款与提供代码有先后履行顺序，则可能存在一种情形，即无论甲方是否支付尾款，张先生公司都会因没提供代码构成违约。因此，甲方未付款应承担相应的违约责任，张先生公司未提供代码，也应承担相应的违约责任。

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