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□上海通乾律师事务所 朱慧 陈慧颖
超市促销员因工受伤，在没有缴纳工伤保险的情况下，工伤赔偿只能向劳动关系所在的用人单位主张。
我们平时到超市买东西时，经常看到促销员热情地推销某个品牌的商品。那么这些促销员在超市促销期间因工受伤应由谁承担责任呢？下面我们来看一则案例。
宋女士与甲公司有劳动合同，该合同约定甲公司安排宋女士在W超市担任促销员一职。
宋女士在W超市工作时，不慎将右手压伤，经劳动部门认定为工伤。由于甲公司没有为宋女士缴纳工伤保险，宋女士向某劳动人事争议仲裁委员会要求甲公司赔偿172400元，W超市承担连带责任，某仲裁委经审理后支持了宋女士的仲裁请求。
W超市不服该裁决向某人民法院起诉要求不承担连带责任，某法院经审理后判决W超市不承担连带责任。
此类案件要解决的第一个问题就是：超市促销员的劳动关系是和谁建立的？
在本案中，宋女士虽然与甲公司签订劳动合同，但其实际工作地点在W超市，上下班时间等都接受W超市的管理，这样劳动关系该如何认定呢？
我们认为，劳动关系的认定首先要看双方的意思表示，即双方有无建立劳动关系的意思表示。在本案中，宋女士和甲公司签有《劳动合同》，从中看出宋女士和甲公司有建立劳动关系的意思表示。
其次，要看促销员直接为谁的利益服务。在本案中宋女士促销的是甲公司的产品，显然其是在为甲公司的利益进行工作。
最后，关于管理问题。在本案中也涉及到超市对宋女士的管理，对于一个超市来说对于其供应商的促销员肯定要进行一定的管理，但这种管理不是劳动法上的管理，而是一种商业上的管理。
综合以上因素判断，本案中劳动关系是由甲公司和宋女士建立的。
第二个要解决的问题是，工伤赔偿责任应由谁承担？能否让超市承担连带责任？
工伤赔偿关系不同于侵权赔偿，工伤赔偿的前提是劳动关系的存在，在用人单位没有缴纳工伤保险的情况下，只能由用人单位来承担。
在本案中，宋女士的劳动关系是与甲公司建立的，其主张工伤保险赔偿只能由甲公司承担。
此外，连带责任的承担必须有法律依据，一般而言在民事案件中只有共同侵权才能构成连带责任。
本案是作为劳动争议案件处理的，工伤赔偿责任并不存在连带责任。如果是民事侵权案件，且宋女士能证明甲公司和W超市构成共同侵权的，那么W超市和甲公司才可能构成连带责任，但本案的诉由是工伤赔偿，显然不构成连带责任。
因此我们认为，超市促销员因工受伤，在没有缴纳工伤保险的情况下，工伤赔偿只能向劳动关系所在的用人单位主张。
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