“第一品牌”称谓违反广告法？

　　□法治报记者　陈颖婷

　　广告中使用第一品牌是指“最好的”还是指“第一个”引发了争议，被市场监管局认定广告违法的一家旅游公司不服处罚决定，而将市场监管局告上了法庭，要求撤销处罚。日前，浦东新区人民法院开庭审理了这起案件。

　　宣传语太绝对被罚

　　去年6月，浦东市场监管局作出了一份　《行政处罚决定书》，认定白浪游旅行社公司自注册设立起，主要从事自由行旅行社业务，即为客户代订景点门票、酒店住宿、酒店餐饮等。

　　2015年7月起，该公司在旗下飞票网首页的标题上使用了“飞票网-高端自由行第一品牌”文字。市场监管部门认为，该旅游公司在广告中使用“第一品牌”的广告用语无法提供依据，在案发后立即要求其进行了整改，同时认定该行为违反了《中华人民共和国广告法》　中“广告不得有下列情形：……(三)使用　‘国家级’、　‘最高级’、　‘最佳’　等用语”的规定，构成在广告中使用绝对化用语的行为。而该旅游公司发布上述违法广告是在2015年9月1日之前，并延续至新　《广告法》　实施后，最终对该公司作出责令停止发布及罚款人民币10万元的行政处罚。

　　被罚企业辩“第一”称谓有歧义

　　白浪游旅行社公司认为，这份行政处罚决定书的处罚主体错误。飞票网是旅游产品发布平台，该公司只是在该平台发布旅游产品。该网站的备案主体为上海白浪游网络科技有限公司而非自己，二者是独立运营的法人，自己公司并不负责该网站的日常运营。市场监管局以白浪游网络公司的违法广告发布行为处罚该公司，是明显的行政处罚主体认定错误。第二，行政处罚决定书的法律适用错误。飞票网上的违法宣传行为发生于新　《广告法》颁布前，对其行为违法性的认定不应适用新　《广告法》。且飞票网是在国内第一个经营自由行业务的网站，为业界所公认，宣传的“第一高端品牌自助游”是指“第一家”。　《广告法》　禁止使用最高级用语，但并不禁止“第一家”的用语。因此，上述宣传内容名副其实，并非夸大或虚假宣传。

　　被告浦东市场监管局表示，在调查过程中一再询问原告法定代表人涉案广告由谁发布，其意见代表了公司意见，白浪游网络公司出具的情况说明也与此一致。市场监管局认为，作为法定代表人，不可能不了解公司经营情况。因此，涉案广告是原告公司发布在涉案网站上，据此认定原告公司是发布者。

　　法院认定使用禁用语构成广告违法

　　浦东市场监管局提供了一份白浪游旅行社公司法定代表人的陈述，对方表示，飞票网的ICP  以公司的母公司白浪游网络公司的名义申请备案，但网站实际是由该公司管理运营的。在浦东市场监管局看来，网站上使用的“第一高端品牌自助游”为法律所禁止，不用客观考虑是否真的是第一品牌。因此，白浪游旅行社公司的行为属于发布违法广告。

　　法院审理后认为，从法定代表人及相关负责人的陈述来看，飞票网虽以白浪游网络公司的名义申请ICP备案，但该网站实际由白浪游旅行社公司管理运营，白浪游旅行社公司负责网站搭建、后期运营、文字编辑等事宜，所涉广告也是由其员工编写后发布，故涉案行政处罚的主体正确。关于涉案行政处罚适用法律是否正确，原告公司在广告中使用“第一高端品牌自助游”，从字面含义上看，意为最高端的自助游品牌，属于　《广告法》　禁止使用的最高级用语。原告称其上述宣传是指“第一家”高端品牌自助游，与事实不符，法院不予采纳。尽管飞票网上的违法宣传行为发生于新　《广告法》　颁布前，但该违法宣传行为持续至新《广告法》　施行后，故应适用新《广告法》。最终，法院驳回了白浪游旅行社公司的诉请。