律师的法律思维

　　□上海卓之耀律师事务所  谢科洋

经济活动中签订的合同，基本都是双务合同。彼此负有义务，也享有权利，而且，享有权利的前提是履行义务。因此，权利义务对等，这是合作双赢的基础。

律师以其独有的专业技能和特有方式为当事人保驾护航、创造价值。那么，哪些法律思维值得律师重视呢？

一是权利义务对等思维。

经济活动中签订的合同，基本都是双务合同。彼此负有义务，也享有权利，而且，享有权利的前提是履行义务。因此，权利义务对等，这是合作双赢的基础。

二是证据思维。

根据法律规定，证据形式主要有合同、送货单、验收单、发票、邮件、短信、录音、证人证言等。书面证据通常是直接证据，一旦发生纠纷，书面证据往往是认定事实的关键依据。

因此，必须非常重视合同等书面证据。

另外，举证责任也必须提前注意。民事案件一般遵循“谁主张，谁举证”的原则。即使事实是如此，但如果缺乏证据证实，法院或者仲裁也无法认定。

三是时限思维。

在法律上，涉及时限的规定很多，如保证期间、诉讼时效、除斥期间、举证期限、上诉期限等。就一份合同来说，涉及时限的时间点也很多，如签订时间、合作期间、付款时间、完工时间、租赁时间等。

若合同履行不遵守时限，可能面临承担违约责任；若维权不注意时间，则可能丧失胜诉权。

四是合规思维。

合同是当事人意思自治的产物。现代合同法理念推崇自由协商，但部分法律条款是强制性条款，不能通过约定排除其适用。

比如，民间借贷利率不得超过法律规定的上限，如果超过则超过部分无效。再比如房产抵押，法律要求必须办理抵押登记，但现实中，有人以为签订抵押合同即可或者把对方的房产证押在自己手上，就享有抵押权，事实却并非如此。

因此，我们在签订合同时，特别应当考虑双方约定的适法性，必须考虑是否违反了法律的强制性规定。

五是程序思维。

法律正义不但需要实体规范来保障，也需要程序来保障。在民法规范中，立法者常用程序来平衡各方当事人的利益。以不安抗辩权为例，先履行的一方发现后履行一方存在缺乏履行能力的情形，比如经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金以逃避债务等情形，可以行使不安抗辩权，中止合同履行，但是，应当及时通知对方；如对方提供担保，应当恢复履行。如未在合理期限内提供担保或者恢复履行能力的，则可以解除合同。

倘若没有按照上述流程来行使不安抗辩权，你就可能反而构成违约需要承担责任。

六是诉讼思维。

诉讼思维是一种法律人特有的思维方式或处理思路。面对一起诉讼案件，首先要考虑需要适用的法律，以及法律规定的构成要件。其次要寻找有无相关证据证实满足法律规定的构成要件。

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