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□上海尚简律师事务所 郭小林
古董文玩诈骗只是一个概括性说法，主要是指假借提供古董文玩鉴定、代为销售、拍卖服务之名，行诈骗之实的案件。
曾几何时，文物鉴宝类电视节目十分火爆，在带动民间古董文玩产业蓬勃发展的同时，一些别有用心的人也看到了“商机”，悄悄把诈骗之手伸向古董文玩领域。
严格说来，古董文玩诈骗只是一个概括性说法，主要是指假借提供古董文玩鉴定、代为销售、拍卖服务之名，行诈骗之实的案件。
这类案件涉嫌的罪名主要有两个：诈骗罪和合同诈骗罪。笔者根据自己代理案件的情况以及网上查询发现，其中诈骗罪在司法实践中的适用率更高。
认定诈骗罪的主要理由是：虽然几乎所有古董文玩诈骗案件中的犯罪分子和受害人都会签订代为鉴定、拍卖、销售的合同，但实质上签订上述合同只是一种犯罪手段，其侵犯的法益与一般诈骗犯罪并没有区别。
当然，实践中也有认定为合同诈骗罪的，理由是此类案件的犯罪嫌疑人以非法占有为目的，在签订、履行合同中侵犯的法益不仅仅是公私财产的所有权，更是破坏、扰乱了正常的古董文玩市场交易秩序。
在刑罚方面，根据认定罪名的不同，在量刑上也不太相同。
虽然根据刑法224条、266条的规定，合同诈骗罪和诈骗罪在刑期幅度上都分为三档，即3年以下、3年以上10年以下、10年以上。
但从量刑金额上看，两者差别很大。
以上海为例，根据上海市高院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则，合同诈骗罪三档刑期的量刑金额分别为2万元、20万元、100万元；而诈骗罪三档刑期的量刑金额分别为5千元、5万元、50万元。
当然，犯罪金额只是影响量刑的一个因素，除此之外还有其他因素，比如主从犯的认定，有无自首、立功情节，是否得到受害人谅解，退赔退赃情况以及前科劣迹、犯罪年龄、主观恶性、社会危害程度等，这些因素共同影响了法院最终的量刑。
很显然，若此类案件定性为合同诈骗罪，在量刑方面对当事人更有利。
因此，作为辩护律师要认真审查所有案件材料，从细节中找到认定为合同诈骗罪的证据，通过有效辩护，积极为当事人变更强制措施或者做轻罪辩护，争取减少刑期。
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